הסכם מייסדים: מה הוא מסדיר, מתי עורכים אותו ומה חשוב שיכלול

הסכם מייסדים הוא חוזה הנערך בין מייסדי המיזם ומסדיר את היחסים ביניהם: זכויותיהם וחובותיהם, חלוקת האחריות והציפיות של כל אחד מהם מהאחרים. להסכם חשיבות רבה, ולעיתים אף מכרעת, בהצלחת המיזם או בכישלונו. חשיבותו קריטית גם לשמירה על זכויות המייסדים, שלעיתים נפגעות עם כניסתו של משקיע גדול או שותף חדש, ובזמנים של חילוקי דעות.

מה מטרת ההסכם

בבסיס ההסכם עומד תיאום ציפיות. הוא נועד למנוע אי הבנות וסכסוכים שעלולים לפגוע בחברה או ביחסים האישיים בין המייסדים, בין היתר באמצעות הגדרת תרומתו ותפקידו של כל מייסד, חלוקת הון המניות ביניהם וקביעת מנגנונים שיאפשרו ניהול שוטף והוגן של החברה, לרבות תהליכי קבלת החלטות. בנוסף, במסגרת ההסכם מסבים המייסדים לטובת המיזם את זכויות הקניין הרוחני שהם מפתחים יחד.

ההסכם משתנה ממיזם למיזם. הוא מגדיר סוגיות כגון חלוקת ההון, מטרת המיזם, אופן קבלת ההחלטות, חלוקת התפקידים ועוד, ולכן אין נוסח אחד שמתאים לכולם.

הסכם מייסדים, תקנון והסכם שותפות

מול התקנון. התקנון הוא המסמך המכונן של החברה. הוא נדרש על פי חוק, מוגש לרשם החברות, ומהווה הסכם בין כלל בעלי המניות לבין עצמם ובינם לבין החברה. הסכם המייסדים, לעומתו, הוא הסכם חוזי בין המייסדים בלבד. הוא נערך מרצונם, לרוב לפני הקמת החברה, כדי להסדיר מראש סוגיות שעלולות להתעורר במהלך חייה. זהו מסמך פרטי, ואין חובה להגישו לרשם החברות. מומלץ לכלול בו סעיף הקובע איזה מסמך גובר במקרה של סתירה בינו לבין התקנון.

מול הסכם שותפות. הסכם מייסדים נועד להתנהלות במסגרת חברה ולא במסגרת שותפות. חברה ושותפות הן צורות התאגדות שונות, שלהן חובות שונות, מסגרת אחריות שונה ועוד.

מתי עורכים את ההסכם

אפשר לחתום על הסכם מייסדים בכל שלב בחיי המיזם, אך יש חשיבות רבה לעריכתו כבר בשלב הראשוני. המועד הנכון הוא הרגע שבו המייסדים מחליטים לעבוד יחד על הרעיון ומתחילים לפתח את המוצר, לפני ההתאגדות או מיד לאחריה, ורצוי שלא לדחות אותו למועד מאוחר יותר.

במקרים רבים עיקר תשומת הלב של יזמים בתחילת הדרך מופנית לשאלה כיצד להפוך את המיזם לרווחי, ולא להיבטים הניהוליים שלו. דווקא משום כך הסכם שנערך מוקדם תורם לניהול התקין של המיזם כבר מתחילת דרכו, ומונע או מצמצם חילוקי דעות שעלולים להתעורר בהמשך.

ההסכם מלווה את המייסדים לאורך זמן. לעיתים כדאי לבחון אם יש לעדכן אותו, בשים לב לאירועים שמתרחשים במיזם.

מדוע ההסכם חשוב

מניעת סכסוכים. עריכת ההסכם בשלב מוקדם מסייעת למנוע אי הבנות, תחושות קיפוח ומחלוקות בנוגע לאופן קבלת ההחלטות, לחלוקת הון המניות או לאפשרויות היציאה מהמיזם. ההסכם מבסס מערכת יחסים שקופה ומקטין את הפוטנציאל לחיכוך בעתיד.

בהירות לגבי תפקידים וסמכויות. ההסכם מפרט את תחומי האחריות של כל מייסד, את רמת המעורבות המצופה ממנו ואת סמכויות הניהול. כל מייסד יודע מה מצופה ממנו ומהן זכויותיו, גם בתקופות משבר וגם אם ירצה לעזוב.

ודאות כלפי משקיעים. משקיעים רואים בהסכם מייסדים ברור אות לכך שהחברה מנוהלת באחריות ובמקצועיות. הכוונה להסכם הכולל מנגנון הקצאת מניות עם אפשרות רכישה חוזרת, סנקציות על עזיבה מוקדמת והגבלות על העברת מניות. הסכם שמסדיר את חלוקת האחזקות, תחומי האחריות ותהליכי קבלת ההחלטות מגביר את הביטחון בכך שהסיכון לסכסוך בין המייסדים נמוך ושקיימת תשתית טובה לניהול השוטף. כתוצאה מכך החברה נראית למשקיעים אמינה, מקצועית ומושכת יותר להשקעה, וההסכם מסייע בבניית אמון ובליווי תהליך גיוס ההון.

הגנה מפני מניות "חסרות תועלת". ההסכם מאפשר, באמצעות מנגנונים שונים, להגן על החברה מפני מצב שבו מייסד עוזב אך ממשיך להחזיק בחלק מהותי מהון המניות, חלק שהחברה הייתה רוצה להעניק לשותף שייכנס במקומו, או מוכר את מניותיו לצד שלישי.

המנגנונים המרכזיים בהסכם

חלוקת ההון

אחוזי ההחזקה של כל מייסד נקבעים מראש, תוך מתן תשומת לב לתרומה הצפויה ממנו למיזם. מומלץ לכלול מנגנון הקצאת מניות עם אפשרות רכישה חוזרת של המניות על ידי החברה בעת עזיבת אחד המייסדים, כאשר המניות משתחררות מזכות הרכישה החוזרת באופן מדורג (Reverse Vesting). מנגנון זה נועד להבטיח שהמייסד יישאר בחברה לאורך זמן כדי לזכות במלוא מניותיו.

הגבלות על העברת מניות

• No Sale: מנגנון שנועד למנוע מכירת מניות ללא הסכמת השותפים, לתקופה שנקבעת מראש.
• זכות סירוב ראשונה (Right of First Refusal): צד המבקש להעביר את מניותיו לצד שלישי חייב להציען תחילה ליתר בעלי המניות, באותו מחיר ובאותם תנאים שהוצעו לצד השלישי.
• זכות הצטרפות למכירה (Tag Along / Co-Sale): כאשר אחד מבעלי המניות מקבל הצעה לרכישת מניותיו, יתר בעלי המניות זכאים להצטרף למכירה באותם תנאים. המנגנון נועד למצב שבו בעל שליטה מוכר את מניותיו לצד שלישי ומותיר את יתר בעלי המניות עם שותף זר בעל שליטה. הפעלתו הופכת אותם, למעשה, לשותפים לאקזיט.

ניהול וקבלת החלטות

תפקידים והתחייבויות. על ההסכם לתאר באופן פרטני את חלוקת התפקידים (מנכ"ל, CTO, COO וכו'), את התחייבויות הצדדים וסמכויותיהם, את רמת המעורבות המצופה מכל מייסד ואת יחסי העבודה שלו מול החברה.

דירקטוריון. הדירקטוריון הוא הגוף המתווה את דרך פעילותה העסקית של החברה, ולהחלטותיו חשיבות מכרעת בהצלחתה. לפיכך יש לקבוע בהסכם את אופן מינוי הדירקטורים.

אופן קבלת ההחלטות. ברוב המקרים מקובל שהחלטות מתקבלות ברוב קולות של בעלי המניות. עם זאת, חשוב להגדיר אילו החלטות דורשות הסכמה של כל המייסדים או רוב מיוחד, כגון שינוי מטרות החברה, שינוי התקנון וכיו"ב.

עזיבה, היפרדות ופירוק

ההסכם מסדיר כיצד נוהגים במקרים כמו פרישה מהמיזם, פיטורים או סיום תפקיד מסיבות אחרות, ומה השלכותיהם. בכלל זה מוסדרת זכות החברה לרכוש בחזרה את המניות שטרם השתחררו מזכות הרכישה החוזרת בעת עזיבת המייסד. חשוב ביותר לקבוע גם מנגנון לחלוקת המניות ונכסי החברה, לרבות הקניין הרוחני, במקרה של פירוק החברה או עזיבת אחד השותפים.

סודיות וקניין רוחני

המייסדים מתחייבים לשמור על סודות החברה ולהסב לה את הקניין הרוחני שפיתחו במסגרת המיזם, כדי להקנות הגנה לפיתוחים הטכנולוגיים ולרעיונות.

יישוב סכסוכים

רצוי לקבוע מראש מנגנון ליישוב סכסוכים, שיחסוך הוצאות ובזבוז זמן אם יתגלע סכסוך, למשל גישור או בוררות. מומלץ שסכסוכי מייסדים יופנו תחילה לגישור, ושההסכם יכלול גם מנגנון לקביעת זהות המגשר, שכן בעת סכסוך קשה להסכים על מגשר.

היכן מייסדים נוטים לטעות

ויתור על סעיפים מתוך אי נעימות. במקרים רבים יש בין היזמים היכרות מוקדמת וקרבה מיוחדת, ובשל כך הם מוותרים על סעיפים כמו מנגנון ליישוב סכסוכים, קבלת החלטות או התחייבויות. זוהי טעות חמורה. במהלך חיי החברה מתרחשים שינויים רבים עקב כניסת משקיעים ובעלי מניות חדשים, ויחסי הכוחות משתנים בהתאם. מטבע הדברים מתגלעות לעיתים מחלוקות, ואף סכסוכים, גם בין השותפים הקרובים ביותר. לכן יש לקבוע כבר בשלב הכנת ההסכם מנגנונים והתניות שישמרו על האינטרסים של המייסדים ויפתרו מחלוקות שעלולות להתעורר, לטובת המייסדים ולטובת החברה וניהולה התקין.

שימוש בהסכם סטנדרטי. לכל מיזם ולכל צד צרכים משלו. על אף השימוש ההולך וגובר בהסכמים מוכנים מהאינטרנט, הסכם כזה, או הסכם שנלקח ממיזם קודם או מצדדים אחרים, עלול לעיתים להזיק יותר משיועיל, למשל כאשר צד מתחייב לפעולה עתידית שעלולה להגביל את המיזם או לפגוע בזכויותיו. מומלץ להתאים את ההסכם לתחום הפעילות הספציפי של החברה, ולערב בהכנתו איש מקצוע, בדרך כלל עורך דין, בעל ניסיון ובקיאות בתחום העסקים שאליו קשור המיזם, כדי שיוכל לצפות התרחשויות אפשריות בחיי החברה.

מקום ההתאגדות

בחירת מקום ההתאגדות של החברה היא נושא שיכול לעלות במהלך הכנת ההסכם, ויש לה השלכות שעשויות להשפיע על החברה. רצוי שלא למהר ולהקים חברה במדינות המציעות הקלות מס, אלא להתייעץ תחילה עם עורך דין או רואה חשבון הבקיא בתחום המיסוי ולהבין את ההשלכות של כל צעד, בהתאם לצורכי החברה ולתחום עיסוקה. יש לבחון, למשל, אם בכוונת החברה להתפתח לשווקים בינלאומיים, ואם היא מתכוונת לבקש סיוע מרשות החדשנות (לשעבר המדען הראשי), הניתן לחברות ישראליות בלבד.

עלויות ומגבלות

בתחילת חייה של חברה שטרם החלה להרוויח, ולצד הוצאות רבות, עולה השאלה על אילו שירותים אפשר לוותר. עריכת הסכם מייסדים אכן מחייבת השקעה בייעוץ משפטי מקצועי, ולעיתים גם בייעוץ מיסוי וחשבונאי. יש לזכור גם שהסכם שלא נוסח בתבונה עשוי להכביד על אופן קבלת ההחלטות.

עם זאת, בהכנת ההסכם עולות סוגיות רבות, שרובן צופות פני עתיד. לכן חשוב שגורם בעל ניסיון יכין את ההסכם, או לכל הפחות ייוועצו בו. גורם כזה יוכל להסביר לצדדים את המשמעות של ויתור או אי ויתור על סעיפים, ולסייע לגשר על מצבים של אי נעימות בין המייסדים, שעלולה להוביל בהמשך לפגיעה משמעותית בזכויותיהם.

שאלות נפוצות

האם אפשר לצרף מייסד חדש להסכם לאחר ההקמה?
כן. הדבר מחייב תיקון של ההסכם המקורי בהסכמת כלל הצדדים, ככל שלא הוסכם בהסכם על מנגנון תיקון אחר.

האם חובה להגיש את ההסכם לרשם החברות?
לא. זהו מסמך פרטי שאינו מועבר לרשם החברות.

מי צריך לערוך את ההסכם?
רצוי לפנות לעורך דין בעל ניסיון רלוונטי בדיני תאגידים ובהסכמים בתחום היזמות, כדי שהניסוח יהיה מדויק ויתייחס למכלול הסוגיות.

לסיכום

להסכם מייסדים חשיבות רבה בהצלחת המיזם ובשמירה על האינטרסים של היזמים. משרדנו מלווה מייסדים בעריכת הסכמי מייסדים, תוך התאמת ההסכם לנסיבות האישיות והעסקיות שלהם ולשינויים הצפויים במיזם עם התפתחותו.